最高人民法院民一庭關(guān)于工程墊資本金與利息的司法處理人民法院在審理有關(guān)工程墊資糾紛案件時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合墊資的特殊法律性質(zhì)，對承包人主張墊資的本金和利息作出認定與處理。建設(shè)工程施工合同訂立后，尚未實際履行（具體是指施工單位尚未進場開工，或僅僅是辦理了開工手續(xù)），雙方當(dāng)事人即發(fā)生糾紛的，人民法院首先應(yīng)對合同效力進行認定。如建設(shè)工程施工合同中的無效原因可以消除，合同效力可以補正，雙方對繼續(xù)履行建設(shè)工程施工合同達成共識，法院可以要求雙方變更或重新修訂原合同，使合同符合國家法律的規(guī)定。如果已無繼續(xù)履行建設(shè)工程施工合同的可能性，法院可以對該合同在實際履行之前雙方的投人進行審核，一般建設(shè)單位會提出辦理開工手續(xù)、合同簽證等費用；施工單位會發(fā)生進場或進場前的準(zhǔn)備費用等。對雙方的上述費用，根據(jù)無效合同的過錯原則由雙方按比例承擔(dān)。對于已履行完畢（具體是指施工單位承建的工程確已竣工而建設(shè)單位拒不履行驗收或驗收后拒不結(jié)算義務(wù)的階段，對于工程本身而言，已經(jīng)具備了投人使用的條件）的建設(shè)工程施工合同，審判實務(wù)中對于墊資糾紛的裁判尺度尚不統(tǒng)一。

　　【我們認為】，此時應(yīng)將墊資本金和利息的處理重點放在工程價款的結(jié)算上。如雙方已對墊資作出明確約定的，可以根據(jù)合同的約定處理墊資的本金問題，但如當(dāng)事人之間的建設(shè)工程施工合同沒有對墊資作出明確約定，應(yīng)將承包人的墊資作為工程欠款處理。對于部分履行的合同，如果合同有效繼續(xù)履行或者合同解除，則墊資問題從合同約定；如果合同被確認為無效，則墊資問題亦應(yīng)按照無效處理，墊資本金作為返還財產(chǎn)的內(nèi)容，利息可作為無效合同的損失，根據(jù)過錯原則處理。值得注意的是，依據(jù)《新建工司法解釋》第25條規(guī)定，人民法院按照合同約定認定承包人的墊資利息時，應(yīng)對當(dāng)事人約定的墊資利息超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的部分，不予保護。關(guān)于本條規(guī)定“保護標(biāo)準(zhǔn)”的問題，在起草過程中曾有意見認為，根據(jù)最高人民法院與國家發(fā)展和改革委員會聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于為新時代加快完善社會主義市場經(jīng)濟體制提供司法服務(wù)和保障的意見》（法發(fā)（2020〕25號）文件關(guān)于“抓緊修改完善關(guān)于審理民間借貸案件適用法律問題的司法解釋，大幅降低民間借貸利率的司法保護上限”的精神，鑒于工程墊資具有民間借貸的性質(zhì)，建議比照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，劃定墊資利息的保護標(biāo)準(zhǔn)。

　　【我們認為】，當(dāng)事人約定墊資的法律性質(zhì)與民間借貸相近，但仍非完全的民間借貸性質(zhì)，不宜將《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》劃定利率的司法保護上限直接適用于工程墊資行為。具體而言，當(dāng)事人在約定墊資的同時，還明確約定了按照一定的利率支付墊資利息的，人民法院還應(yīng)結(jié)合發(fā)包人返還墊資的期間長短確定墊資利息的保護標(biāo)準(zhǔn)。例如，發(fā)包人在承包人墊資后一年內(nèi)返還墊資的，人民法院應(yīng)以一年期同類貸款利率或者一年期貸款市場報價利率為標(biāo)準(zhǔn)計算的利息金額作為保護墊資利息上限。同理，如發(fā)包人在五年內(nèi)仍未能返還承包人墊資的，應(yīng)以五年期同類貸款利率或者五年期貸款市場報價利率為標(biāo)準(zhǔn)計算受保護的墊資利息。這一規(guī)則，一方面體現(xiàn)了墊資的特殊法律性質(zhì)，另一方面更有利于平等保護施工合同雙方主體的合法權(quán)益。

　　【觀點來源】：最高人民法院民事審判第一庭編著《新建設(shè)工程施工合同司法解釋（一）理解與適用》，人民法院出版社，2021年4月第一版。